Риски для бизнеса при работе с иностранными партнерами в период санкций. Что нужно знать?
Работа с иностранными контрагентами имеет более сложную специфику, чем работа в пределах одной юрисдикции, особенно в рамках санкционного режима. Сегодня ситуация в мире требует от бизнеса гибкости и креативности, чтобы сохранить прежние объемы работы и партнерские взаимоотношения, адаптировав их под изменившиеся условия. О том, какие общие риски имеет бизнес при работе с контрагентами и как работать с партнерами из дружественных и недружественных стран, рассказала юрист по гражданскому праву, член Московской торгово-промышленной палаты, Управляющий партнер компании BNP Consulting, Анастасия Подгрудкова.
Постановлением правительства предусмотрен перечень недружественных стран: это 50 стран, ведение бизнеса с которыми не приветствуется нашим государством в связи с развернутым ими санкционным режимом. На сегодняшний день работа с иностранными партнерами, в том числе дружественными, находится под особым контролем государства и несет в себе определенные риски.
Риски при работе с иностранными, в том числе дружественными партнерами
Валютное регулирование
Законодательство Российской Федерации о валютном регулировании считается одним из самых строгих в мире. С точки зрения однозначного толкования норм и четкости применения его можно назвать наиболее проработанным. Нарушение может повлечь не только административную, но и уголовную ответственность, о чем нельзя забывать при работе с иностранными контрагентами.
Ранее международное партнерство в большинстве случаев сопровождалось открытием счета в иностранном банке. Это помогало упростить процесс оплаты и получения денежных средств по контракту. Факт открытия счета в иностранном банке должен быть обнародован в ФНС в течение месяца с даты открытия.
После открытия счета юридические лица были обязаны самостоятельно предоставлять отчет о движении денежных средств (отчет ДДС) в ФНС России.
При заключении внешнеторговых контрактов обязательным требованием являлась репатриация денежных средств. Репатриация — возврат денежных средств в Российскую Федерацию, то есть резидент обязывался проконтролировать исполнение контрагентом своих обязательств по оплате и обеспечить их зачисление на счет в уполномоченном банке. За несвоевременный перевод д/с иностранным контрагентом ответственность нес резидент РФ, в том числе уголовную.
Однако репатриация денежных средств по несырьевым контрактам отменяется, если соблюдены 2 условия: сумма обязательств определена в иностранной валюте и (или) предусмотрена оплата в иностранной валюте, а также договор предполагает экспорт услуг либо товаров, относящихся к категории несырьевых.
При этом отмена репатриации оставляет в силе положения закона, которые обязывают резидента обеспечить своевременное исполнение нерезидентом своих обязанностей по контракту. Также положение сокращает перечень составов, по которым лицо может быть привлечено к ответственности.
В условиях санкций зачисление иностранной валюты резидентами на свои счета в иностранных банках попало под определенные ограничения. На совершение указанных операций в настоящий момент необходимо предварительное получение согласия Правительственной комиссии.
Выбор подсудности разрешения споров между сторонами
При заключении договора, осложненного иностранным элементом, стороны могут выбрать, какому законодательству будут подчиняться их правоотношения и какой суд будет разрешать возникшие споры: государственный или третейский.
Если в договор включена арбитражная оговорка, спором займется третейский суд, а при ее отсутствии дело по умолчанию подлежит разрешению государственным судом.
Почему выбирают третейские суды?
- более квалифицированные и компетентные судьи;
- решение третейского суда по умолчанию является окончательным и подлежит обязательному исполнению;
- небольшая загруженность третейских судей позволяет в более короткие сроки рассмотреть дело.
Почему к выбору подсудности споров необходимо подходить с особым вниманием?
Каждый третейский суд имеет свой регламент разрешения споров, который создается с учетом особенностей национального законодательства и международных правовых актов.
Риски для бизнеса могут заключаться в том, что каждый регламент содержит особенности рассмотрения дел, характерные для каждой страны и системы. Чтобы нивелировать отсутствие знаний об особенностях национального законодательства, вы можете обратиться к местным юристам: они смогут представить интересы компании в суде и оказать содействие в исполнении полученного судебного акта.
Риски при работе с недружественными странами или с товарами, на которые распространяется санкционный режим
Деятельность с компаниями из недружественных стран, строго говоря, не запрещена. На нее лишь наложены определенные ограничения, а также она приобрела некоторые особенности. Тем не менее необходимо учитывать, что ключевую роль будет играть именно намерение иностранной компании заключить договор с российским контрагентом, так как это может являться нарушением санкционного режима и повлечь за собой ответственность вашего зарубежного партнера.
Что необходимо учитывать бизнесу при работе с недружественной страной:
- ограничения на оплату по сделке и сложный процесс возврата задатка;
- необходимость разрешения Правительственной комиссии на совершение некоторых сделок;
- блокировка имущества третьими лицами;
- блокировка SWIFT.
Каждый из указанных рисков далее будет рассмотрен подробнее.
Оплата по сделке
В соответствии с письмом Банка России, существуют требования ЦБ по учету внешнеэкономических контрактов в уполномоченном банке (оформление паспорта сделки), а также о представлении в банк информации о сроках и способах исполнения обязательств. При этом обязательному учету в банке подлежат следующие контракты:
- для импортных контрактов сумма или ее эквивалент должны быть 3 млн рублей и выше;
- для экспортных контрактов 6 млн рублей и выше.
Если контракт превышает пороговое значение, целесообразнее будет заключить несколько контрактов с одним и тем же лицом, чтобы избежать постановки на учет. При этом оформление паспорта сделки требуется при заключении контракта с иностранным партнером из любой, даже дружественной, страны.
Рискованный характер работы с контрагентами из недружественных стран состоит в следующем
- Оплата по контракту может быть поставлена под угрозу в связи с принятием нового пакета санкций и внесением большого количества банков в санкционные списки, запрещающие им работать со SWIFT.
- Экспорт товара может быть запрещен или ограничен до получения соответствующего разрешения.
- Иностранный контрагент из недружественной страны может отказаться от сотрудничества с РФ в связи с запретами, установленными европейскими странами или США.
Эти риски можно нивелировать, если организовать работу с компанией из третьей страны, не включенной в перечень недружественных.
Возврат задатка при отказе от договора
В случае, если российская компания перечислила средства иностранной компании, в качестве задатка по договору, но впоследствии стороны решили расторгнуть договор и вернуть ранее уплаченный задаток, процедура его возврата может быть существенно осложнена.
Необходимо помнить о том, что при наличии паспорта сделки международные правоотношения будут находиться под особым контролем банка. В соответствии с положениями закона о валютном регулировании, при условии, что российской компании вовремя не вернут задаток, у нее возникнет угроза большого штрафа.
Если возникли обстоятельства, объективно препятствующие вернуть средства в Российскую Федерацию (наложение новых санкций в форме отключения от SWIFT или внесение товара, подлежащего импорту в РФ, в санкционные списки), резиденту нужно будет подтвердить тот факт, что он предпринял все возможные действия по репатриации средств в РФ. Это может освободить его от ответственности.
Разрешение Правительственной комиссии на отчуждение имущества
В соответствии с положениями постановления Правительства, отдельные категории сделок попали под ограничения: для их совершения необходимо предварительное получение согласия Правительственной комиссии.
Это правило относится к следующим категориям сделок:
- влекущие возникновение права собственности на недвижимое имущество;
- влекущие возникновение права собственности на ценные бумаги;
- выдача кредитов/займов;
- по зачислению иностранной валюты на свои счета в банках за пределами РФ и др.
Комиссия может принять одно из трех решений:
- дать согласие на совершение сделки на обозначенных условиях;
- отказать в совершении сделки;
- дать согласие на совершение сделки, но на иных условиях.
Срок принятия решения комиссией не установлен.
Блокировка имущества третьими странами
Несколькими пакетами санкций был ограничен импорт и экспорт определенных товаров из/в Россию. Поэтому большой риск представляет ситуация, при которой, заплатив задаток, российский резидент не получит товар из-за того, что третья страна, через которую перевозят товар, заблокирует его на границе с Россией для соблюдения санкционного режима. Аналогичная ситуация может возникнуть при экспорте из России товара, который может быть включенным в перечень запрещенных к ввозу товаров, например, на территорию стран Евросоюза.
Решением такого вопроса может стать включение в перечень форс-мажорных обстоятельств контракта наложение санкций на импорт/экспорт товара странами Евросоюза или США. Это позволит расторгнуть договор без выплаты неустоек и штрафов. Однако плохо проработанные тексты санкционных пакетов предоставляют большое пространство для маневра и обхода указанных ограничений.
Одним из примеров может послужить импорт российским резидентом итальянских тканей. В соответствии с положениями одного из санкционных пакетов, шерсть запрещена к ввозу в РФ. Таким образом, таможенная служба запретит экспорт ткани с шерстью в составе. Однако если в составе будет указан кашемир (который также является шерстью), или ткань будет содержать в составе не только шерсть, но и полиэстер, ввоз не будет подпадать под ограничения.
Блокировка SWIFT
Большая часть российских банков оказалась отключена от SWIFT (системы передачи финансовых сообщений между банками). Тем не менее это никак не сказалось на операциях внутри страны.
В феврале 2023 года Европейской комиссией (ЕК) был опубликован документ «Часто задаваемые вопросы», посвященный вопросам возможности использования иных средств для подтверждения платежных поручений.
Документ с ответами ЕК интерпретируется, как обязательный комментарий, которые организации обязаны учитывать в своей деятельности.
Он содержит в себе информацию по двум наиболее важным вопросам:
- Каким образом передавать финансовые сообщения между резидентами и иностранными компаниями в условиях отключения российских банков от системы SWIFT.
- Распространяется ли запрет на использование системы передачи финансовых сообщений на дочерние компании российских банков и на их филиалы за рубежом.
Еврокомиссия указала, что банки имеют возможность использовать такие средства как факс, электронную почту и бумагу для подтверждения платежных поручений.
Таким образом, использование счета, открытого в российском банке, при работе с иностранными партнерами несет под собой риск, что этот банк могут внести в санкционные списки в период действия контракта. Однако на сегодняшний день с учетом комментариев Еврокомиссии даже при условии отключения российских банков от SWIFT они могут использовать иные способы передачи финансовых сообщений для незапрещенной деятельности, что может увеличить срок на проведение платежа.
Также Еврокомиссия указала, что на «дочки» российских банков, находящиеся за рубежом, не распространяется запрет на использование SWIFT. В качестве основания комиссия указала, что дочерние компании обладают отдельной от российской материнской компании правосубъектностью: они считаются созданными в соответствии с законодательством соответствующего государства-члена Евросоюза или третьей страны. Следовательно, на них не распространяется запрет на использование SWIFT.
Филиалы российской материнской компании сами по себе не являются юридическими лицами и рассматриваются, как юридические лица, созданные в России. Следовательно, они не смогут пользоваться системой для передачи финансовых сообщений.
Добиваться успеха — вполне естественное желание для человека. Все мы ...
Личные границы — это рамки дозволенности для другого человека, это ...
Вовлечённость — это эмоциональное и интеллектуальное состояние сотрудников, которое позволяет ...
Клиентские данные — то, что каждый бизнес должен собирать и ...
